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《民事调解书》的撤销与再审

2017-09-13   来源:阳光网-阳光报  

《民事调解书》的撤销与再审

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《民事调解书》的撤销与再审

《民事调解书》的撤销与再审

)闸民三(民)初字第号岁,系原上海东国大酒店有限公司、上海金旺酒店管理有限公司法定代表人、总经理。

年月日作出()闸民三(民)初字第号《民事调解书》,该调解书已生效并予以强制执行。

本人被迫目睹了整个过程,经寻访法律专家、学者、律师等法律专业人士,上述《民事调解书》严重违反《民事诉讼法》第八章有关调解的相关法律规定及调解“案结事了、定纷止争”的原则和精神。

本人是真真切切的受害者。

主要从以下方面阐述:年月日,本人候宝莲并非出于自己的真实意思表示而同意解调并在调解书上签字,本人是受对方凯庄公司法定代表人齐伦明胁迫的。

第一,月日,即调解签字的前一天,齐伦明指派卞玉称等一批社会闲杂人员近三、四十人到东国酒店打、砸、威胁,气势汹汹,行为极其恶劣,严重影响酒店经营,并扬言如果不在协议书上签字,如果月日不到闸北法院调解,就继续打、砸并危害人身,报警警察不管,本人很害怕,很恐惧,出于对职工及酒店财产安全和人身安全考虑,就在协议书上签字盖章了;第二,月日,签字盖章的这份协议书,是齐伦明闹事前就已经准备好的,从早上点闹事至当晚点多,被逼迫无赖,只能在上面签字,不签字就继续打、砸,无法正常经营,并且不得作任何修改和协商;第三,月日这份协议书第五条规定“本协议成立后双方约定于年月日上午向闸北法院共同委托法庭出具调解书。如单方缺席未按约定到法院出具调解书,违约方应承担守约方损失金万元”,巨额违约金使本人产生恐慌,害怕酒店亏损继续扩大(年月日才正式取得营业执照,才正式营业)。

第四,月日,候宝莲到闸北法院后,对方齐伦明容不得本人任何解释,要求法庭直接按照月日签定的协议书的内容拟定调解书,如果不同意,就马上打电话到已经等候在东国酒店里的卞玉称等人闹事,以此相威胁。月日在调解书上签字,但不是其真实意思表示,是受凯庄公司及齐伦明的胁迫行为所致,严重违背调解自愿原则。(相关材料详见月日授权委托书及照片、共和新路派出所出警记录、傅明贤等人证明、上海社会科学进修学院证明、酒店副总涂远伟证明、侯赋英等职工证明及打伤照片、包工头王品华证明等)年月日,东国酒店与凯庄公司签订的《民事调解书》并未遵循公平原则,而是明显偏袒凯庄公司、未顾及东国酒店的利益,严重显失公平。第一,自年月日租赁之日起至年月日正式取得营业执照开业之前,东国酒店共计个月、近三年(租金为万元),未实际经营,导致租赁成本大大增加。即使如此,截至年月日,东国酒店已经向凯庄公司支付租金达万元。说明东国酒店在尽最大努力履行义务,拖欠租金不是本意。第二,东国酒店不能如期正?档墓丶蛟谟诳咎峁┑淖饬尢跫薹ò炖硐喙靥刂中幸稻砜芍ぜ坝抵凑?驹谧饬藓贤械谋Vず统信滴薹ǘ蚁趾吐脑。因此,凯庄公司有过错,应当承担全部责任。故东国酒店拖欠部分租金是在行使正当的抗辩权。第三,截至年月日,东国酒店装修装饰共投入金额达万元。如果加上租金,东国酒店已经在普善路弄号房屋上的投资至少万元。第四,《民事调解书》中凯庄公司计算的资金占用费万元、逾期利息万元属重复计算,而且数额明显巨高。第五,《民事调解书》中规定东国酒店若不按期如数给付租金,则签订的租赁合同自逾期付款之次日起解除,这个规定明显不合理。因为东国酒店在已经投资高达万元的情况下,不如期如数给付租金的情形很可能发生,至少应该规定一个缓冲期。第六,《民事调解书》中规定租赁合同解除后,租赁期间租赁房屋及场地内添附的装修、设施、设备直接归凯庄公司。这种以物抵债的方式明显有违等价有偿,不经评估,固定装修直接缩水,对东国酒店明显不公。年月日东国酒店与凯庄公司调解时,存在显失公平。构成要件如下:一、东国酒店与凯庄公司于月日签订的《民事调解书》的主要内容基本与月日双方签订的协议书的内容一致。在签订调解书时,东国酒店与凯庄公司的权利与义务明显不对等,利益严重失衡。月日的协议书,东国酒店法定代表人候宝莲是在对方胁迫行为下产生恐惧而签字的,其内容明显对东国酒店不公平。当初租赁房屋的根本目的是经营酒店,附后投入巨额资金,因凯庄公司不能履行办证义务而导致酒店不能如期正常营业,近三年没有回报,实际上是亏损,现因小额租金而导致无法经营酒店,这不是东国酒店及其法定代表人候宝莲的初衷。从正常的商业习惯考虑,没有谁会将富丽堂皇的酒店在不作任何补偿的情况下拱手让给别人。幸幸苦苦搞的酒店,还没有实际营利,怎么会自愿处分自己的权利呢?二、凯庄公司及其法定代表人齐伦明纠集一群打砸人员,以实施或即将实施的影响酒店经营及其财产、人身安全的方式要挟和威胁候宝莲,明显处于优势地位。齐伦明指使卞玉称等人打、砸的非法行为,明显使候宝莲害怕、恐惧、担忧,同时候宝莲欠缺这种突发事件的处理经验,缺乏判断力,导致草率在利益明显不均衡、权利义务明显不对等的调解书上签字。三、齐伦明主观上存在恶意。齐伦明收集打砸涉黑人员威逼候宝莲,迫使其在调解书上签字,达到侵吞东国酒店的不可告人的目的(后来接二连三的打砸行为即证明这点)。

四、东国酒店法定代表人候宝莲在调解书上签字不是出于自觉和真实自愿,而是出于对方齐伦明等涉黑人员的威胁、逼迫、急迫压力下才签字的。

(相关材料详见民事调解书、协议书、租赁合同、房屋所有权证、营业执照、特种行业许可证、酒店装修投入资金情况表、照片等)。

年月日进行的调解及签订的《民事调解书》并没有遵循调解自愿的原则。

《民事诉讼法》第八十五条规定,人民法院审理民事案件,根据当事人自愿的原则,在事实清楚的基础上,分清是非,进行调解。

第八十八条规定,调解达成协议,必须双方自愿,不得强迫。

调解协议的内容不得违反法律规定。

因此,自愿原则是民事调解的基本原则和首要条件。

调解前一天,凯庄公司及其法定代表人齐伦明组织、指派一批社会闲杂人员冲击东国酒店,并对酒店及其员工进行打、砸、驱赶、围堵等非法行为,并对候宝莲施以威胁、逼迫、恐吓行为;第二天调解同时,齐伦明又如法炮制,以此胁迫候宝莲同意调解并在调解书上签字,东国酒店法定代表人候宝莲出于对酒店财产及其人身安全考虑,出于巨额资金已经投资考虑,而无赖在调解书上签字。

法庭上双方争论激烈,主持调解的法官应当知晓上述客观实情,稍有经验和理性的法官都会释明和劝阻。

月日这一天进行调解,闸北法院并未事先通知东国酒店与金旺公司及其法定代表人候宝莲、委托代理人陈海杰、唐光庭出庭。

之所以能开庭调解,完全是受齐伦明胁迫所为,这并不符合调解简便的精神。

并且调解当天东国酒店的委托代理人并未到场调解,以便更好地保护东国酒店及金旺公司的权益。

从年月日、月日、月日闸北法院缪为军法官所作的三份询问笔录看,对方凯庄公司同意对装修装饰残值予以评估并给予补偿,闸北法院也已经委托上海立信资产评估有限公司进行装修残值的评估。

但到月日调解时,法院并没有出示评估报告。

因为《民事调解书》上规定直接以装饰残值抵债的方式,从保护东国酒店利益出发,应当对装饰残值进行评估,如果没有评估报告予以参考,对东国酒店显失公平。

年月至年月,近三年时间,因无法办理特种行业许可证及营业执照等证件而导致东国酒店没有正式开业。

这点上,凯庄公司存在明显过错,应承担全部责任。

虽然东国酒店有部分租金拖欠,但依双务合同履行看,东国酒店是在行使正当的履行抗辩权,而不应简单的理解为东国酒店存在违约责任。

从《民事调解书》上,上述意见并没有得到任何体现,《民事调解书》完全是依照月日协议书的内容而拟定,包括重复计算数额巨大的资金占用费与逾期利息也未纠正与调解。

没有对装修残值进行评估,直接在调解书中规定以物抵债的方式,显失公平,严重损害东国酒店的合法利益。

在本案审理中,东国酒店为追究凯庄公司因无法办证导致酒店无法经营的赔偿责任时向法庭提起反诉,但《民事调解书》对反诉的内容只字未提。

东国酒店的权益并没有在《民事调解书》得到保护,相反而是被完全剥夺。

年月日、月日、月日、月日,齐伦明继续指使卞玉称等社会闲杂人员对东国酒店进行打、砸,影响东国酒店的正常经营。

其中,齐伦明、卞玉称因年月日对东国酒店打砸事件以寻衅滋事罪判刑。

《民事调解书》并未收到良好的社会效果。

年月日查封执行时并未对这些财产清点、登记、造册,而是直接交由凯庄公司及其法定代表人齐伦明使用。

其中违法查封的还有衡阳市人民政府驻上海联络处所在东国酒店的所有物品,违法查封的还有案外人欧阳玉仕的沪桑塔纳轿车。

这些违法查封的财物,都由闸北法院直接交由凯庄公司使用。

)闸民三(民)初字第号《民事调解书》进行裁定撤销并再审。

2011月日。

《民事调解书》的撤销与再审

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